24/04/2019
Опубликовано в газете "Все о бухгалтерском учете" №25 за март 2019 г.
ЗАПРОС ГФС КАК ПОВОД ДЛЯ ПРОВЕДЕНИЯ ВНЕПЛАНОВОЙ ПРОВЕРКИ
Каждый налогоплательщик сталкивается в своей хозяйственной деятельности с запросами ГФСУ, но далеко не каждый понимает, что кроется за таким запросом, как необходимо правильно реагировать на такие запросы и каких последствий ожидать от того или иного способа реагирования? В нашей статье мы постараемся ответить на все эти вопросы.
КОГДА НАЛОГОВИКИ ОТПРАВЛЯЮТ ЗАПРОС ПРЕДПРИЯТИЮ
Итак, какова же реальная причина направления запроса конкретному налогопла-тельщику? Для того, чтобы ответить на этот вопрос, обратимся к Приказу № 543. Основ-ная цель данного документа – обеспечить контроль рисков возможных нарушений нало-гоплательщиком налогового законодательства с целью уклонения от уплаты налогов.
ГФС осуществляет такой контроль рисков постоянно, используя имеющиеся в ее распоряжении информационные базы данных: единый реестр налоговых накладных, ав-томатизированную базу соответствия налоговых обязательств и налогового кредита и прочие. Как только в указанных базах появляются данные о возможных нарушениях налогоплательщика или его контрагента (совершения ими «нереальной или бестоварной» хозяйственной операции), в соответствии с Приказом № 543, налоговая обязана напра-вить такому предприятию запрос на получение информации и пояснений.
Таким образом, причиной направления запроса является наличие возможных нарушений законодательства, зафиксированное в соответствующей базе ГФС. При-чем, для ГФС не важно, кто допустил конкретное нарушение — сам налогоплательщик или его контрагент. Главное – зафиксировать сам факт такого «нарушения» и начать «от-работку» налогоплательщика. Ее конечной целью является проведение внеплановой про-верки и доначисление налоговых обязательств и штрафных санкций.
Основных критериев, по которым ГФС определяет «нереальную» хозяйственную операцию, довольно много, и они содержатся в Методрекомендациях № 16872 . Итак, в числе таких критериев следующие:
- операции с товаром, который по мнению ГФС незаконно легализован или не мог быть произведен соответствующим субъектом хозяйствования;
- не предоставление налогоплательщиком налоговой отчетности;
- наличие в цепи поставок контрагентов, которые признаются ГФС «выгодоформирую-щим субъектом» («налоговой ямой»);
- отсутствие налогоплательщика по местонахождению или регистрация его по месту мас-совой регистрации;
- отсутствия у налогоплательщика имущества, материально-технической базы, персонала, достаточного для осуществления хозяйственных операций;
- наличие уголовного производства по ст.205 УК (фиктивное предпринимательство);
- наличие операций с контрагентом, в отношении которого возбуждено уголовное произ-водство;
- не допущение вашим контрагентом ГФС к проведению проверки.
Имея соответствующую информацию, налоговая, в соответствии с Приказом № 543, обязана направить налогоплательщику запрос на получение информации.
И здесь мы подходим к одному важному выводу, который напрямую вытекает из вышеуказанного Приказа: любой ответ налогоплательщика на запрос ГФС все равно повлечет за собой проведение внеплановой проверки, так как основанием для нее будут именно те самые возможные нарушения, которые стали основанием для направления запроса. И именно проверка указана в Приказе № 543 как способ реагиро-вания на возможные нарушения, а запрос – это обязательный этап перед ее проведением.
Дело в том, что в соответствии со ст.78 Налогового кодекса (НК), большая часть документальных внеплановых проверок проводятся при наличии двух оснований: нали-чие нарушения налогового законодательства и не предоставление ответа на запрос нало-гового органа. При отсутствии хотя бы одного из этих оснований, налоговая проверка будет незаконной.
Поэтому, получив запрос ГФС на получение информации, налогоплательщик должен понимать, что он стал объектом «отработки» со стороны ГФС, следующим этапом которой должна быть внеплановая документальная проверка.
КАК РЕАГИРОВАТЬ НА ЗАПРОС ОТ КОНТРОЛЕРОВ
Отвечая на вопрос, каким же образом налогоплательщику реагировать на такой за-прос, первым делом скажем: готовить ответ на запрос нужно обязательно, так как от-сутствие ответа автоматически будет означать внеплановую проверку.
Тем не менее, практика свидетельствует о том, что большая часть запросов ГФС составлены неправильно, не соответствуют требованиям закона. А значит, такие запросы могут свидетельствовать как об отсутствии оснований для предоставления информации, так и об отсутствии у ГФС реальных сведений о конкретных нарушениях. Следователь-но, в случае внеплановой проверки ее законность можно поставить под сомнение.
В соответствии со ст.73 НКУ, запрос о предоставлении информации должен со-держать:
1. Основание для направления запроса: ссылка на конкретное нарушение налогового законодательства, допущенное предприятием.
При этом никакие нарушения ваших контрагентов не могут быть основанием для запроса, так как ст.61 Конституции четко указывает на индивидуализацию ответственно-сти. То есть налогоплательщик не может отвечать за нарушения иного лица. Нарушение предприятия должно быть указано четко и с указанием нормативного акта и его части (статьи). Если, например, ГФС в запросе указывает такое нарушение, как совершение бес-товарной хозяйственной операции, должна быть указана конкретная хозяйственная опе-рация с конкретным контрагентом, в отношении которой у ГФС есть сомнения в ее со-вершении.
2. Информация, которая подтверждает наличие оснований для направления запроса.
Это ссылка на документы, в которых зафиксированы ваши возможные нарушения, и которые имеются в наличии у ГФС (первичные документы, акты проверок, материалы уголовных производств и пр). Отсутствие ссылок на такие документы в тексте запроса или указание в нем на «наличие информации в базах данных ГФС» будет означать, что у налоговиков отсутствуют доказательства реальных фактов нарушений со стороны пред-приятия.
Как мы уже указали, отсутствие доказательств нарушения налогоплательщиком за-конодательства означает отсутствие права у ГФС на проведение внеплановой проверки, а значит и права на направление запроса.
В судебной практике не предоставление ГФС доказательств нарушения предприя-тием налогового законодательства (каких-либо документов, которые имелись в распоря-жении ГФС до направления запроса) влечет признание приказа о проведении проверки противоправным.
3. Описание информации и документов, которые необходимо предоставить.
Запрос – своеобразный «обвинительный акт», в котором налогоплательщика ули-чают в совершении правонарушения, а ответ на запрос – аргументы налогоплательщика по поводу своей невиновности.
Поэтому, для того, чтобы защищаться, необходимо понимать, в чем суть обвине-ния. К сожалению, из 90% всех запросов вообще непонятно, что же необходимо пояс-нять? В запросе должно быть четко указано, какую информацию по каждому факту воз-можных нарушений ожидает получить ГФС, например, - каким образом осуществлялась перевозка товара в конкретной хозяйственной операции, как осуществлялся прием това-ра, его оплата и т.п.
Только запрос, содержащий все три составляющие, можно назвать законным и обоснованным. В случае отсутствия необходимых элементов запроса (которые прямо ука-заны в ст.73 НКУ), предприятие имеет право отказать в предоставлении информации (п. 73.3 НКУ).
Поскольку запрос – это инструмент для внеплановой проверки, налогоплательщик должен понимать, когда она реальна и всякий ли запрос является таким инструментом? Приказ № 524, который регулирует порядок составления плана-графика проверок, содер-жит также критерии рисков нарушения налогоплательщиком налогового законодатель-ства. В их числе есть такие критерии, как совершение нереальных хозяйственных опера-ций или отношения с контрагентами, в отношении которых имеются уголовные произ-водства и прочие. Так вот, сумма таких операций должна быть не ниже 100 000 гривен. То есть, если сумма операций (налогового кредита) ниже указанной, то вполне возможно, по такому запросу внеплановую проверку проводить не будут.
Ответ на запрос должен следовать одной цели: показать, что вы готовы предоста-вить информацию и документы, но только в том случае, если ГФС в запросе правильно укажет все обстоятельства, которые необходимо знать для ответа (суть вашего нарушения, доказательства того, что в распоряжении ГФС есть документы о таких нарушениях и опи-сание информации и перечень документов, которые требует предоставить ГФС). Если в запросе нет каких-то элементов, которые являются обязательными в запросе, необходимо об этом четко указать в ответе на запрос и добавить, что после составления запроса, соот-ветствующего требованиям законодательства, ответ на него будет предоставлен незамед-лительно.
Как видим, запрос для ГФС — лишь инструмент для проведения внеплановой проверки и доначисления налоговых обязательств налогоплательщику, а правильно предоставленный ответ на запрос – залог дальнейшей победы в суде по иску о при-знании приказа о проведении проверки противоправным и его отмене.
Игорь СИЧЕСЛАВСКИЙ,
адвокат, директор ООО «Юридическое бюро Сичеславского», г. Киев
Список использованных нормативно-правовых актов:
1. Конституция — Конституция Украины.
2. НКУ — Налоговый кодекс Украины.
3. Приказ № 543 — Приказ ГФСУ «Об обеспечении комплексного контроля налого-вых рисков по НДС» от 28.07.15 г. № 543.
4. Приказ № 524 — Приказ Министерства финансов Украины «Об утверждении По-рядка формирования плана-графика проведения документальных плановых прове-рок налогоплательщиков» от 02.06.15 г. № 524.
5. Методрекомендации № 16872 — Методические рекомендации по фиксированию в актах проверок результатов отработки документально оформленных налогопла-тельщиками нереальных хозяйственных операций с товарами (приложение к письму ГФСУ от 16.05.16 г. № 16872/7/99-99-14-02-02-17).
