27/09/2023
O echipă compusă din practicieni insolvență și experți contabili și fiscali sub egida Gefin Insolv
au consiliat cu succes un client într-o speță de lichidare a unei asocieri în participație între o societate comercială cu acționar majoritar statul român prin unul dintre ministerele sale și un consorțiu format din alte companii private.
Regimul juridic aplicabil asocierii în participație este reglementat în Codul civil – Cap. VII - Contractul de societate – Sectiunea a 3-a - Asocierea în participație art. 1949 – art. 1954.
Potrivit dispozițiilor art. 1949 Cod Civil contractul de asociere în participație este definit ca fiind contractul prin care o persoana acordă uneia sau mai multor persoane o participație la beneficiile și pierderile uneia sau mai multor operațiuni pe care le întreprinde. Din textul legal rezultă că asocierea în participație este un contract încheiat în formă scrisă, oneros și consensual.
Conform dispozițiilor art. 1951 C.civ. asocierea nu poate dobandi personalitate juridică și nu constituie față de terți o persoană juridica distinctă, terțul neavand nici un drept față de asociere și nu se obligă decat față de asociatul cu care a contractat.
Art. 1954 C.civ. prevede : cu excepția dispozițiilor prevăzute la art. 1949 – 1953, convenția părților determină forma contractului, întinderea și condițiile asocierii, precum și cauzele de dizolvare și lichidare a acesteia. Prevederea legală are caracter imperativ și conturează asocierea în participație.
Conform art. 10 din C.civ., legile care derogă de la o dispoziţie generală, care restrâng exercițiul unor drepturi civile sau care prevăd sancțiuni civile se aplică numai în cazurile expres și limitativ prevăzute de lege. Prin urmare textul de lege interzice analogia, astfel încât nu se vor putea aplica asocierii în participație normele prevăzute expres pentru societăți.
Astfel, rezultă că asocierea în participațiune este supusă principiului consensualismului, care trebuie să guverneze atât pe durata funcționării asocierii, cât și la momentul desocotirii și la stabilirea modului de lichidare a activului și pasivului asocierii. Prin urmare lichidarea asocierii în participație nu se va face cu aplicarea Legii 85/2014 privind procedurile de insolvență și nici cu aplicarea Legii 31/1990 privind societățile comerciale.
Potrivit dispozitiilor art. 1270 din C.civ., contractul de asociere în participație va reprezenta legea părților.
Datorită faptului că aceste tipuri de contracte au la baza principiul consensualismului , iar reglementările juridice, contabile și fiscale existente nu acoperă expres cazurile concrete, încercarea de lichidare a lor amiabilă poate conduce ușor la dezacorduri între părți și la deschiderea de procese la instanțele de judecată pentru a se decide partajul.
Reușita constă în faptul că echipa Gefin Insolv a identificat adecvat cadrul general al contractului, detaliile sensibile care puteau genera dezacorduri , soluțiile si compromisurile amiabile prin care toți asociații să fie satisfăcuți într-un grad suficient și a scurtat la 9 luni timpul necesar cu negocierile și cu semnarea acordului final de lichidare a asocierii în participație, contribuind astfel și la evitarea unui proces costisitor și de durată incertă în instanța de judecată.
